沉默视为同意？ 民法典这样说（律师信箱）

周律师：

　　我与一个朋友合伙做生意，为了一宗业务，两个月前，朋友提出宴请一客户，我没有表示意见。后来有一天，朋友告诉我，他给客户送了些礼物，我还是没有表示意见。最近，他提出送礼物的开支要我分担一半，我不同意，因为事前未经我同意。他认为当时告诉我了，且我当时没有表示意见，应视为同意。合伙前，我们是约定了共同开支需事前双方同意，但是我认为我的沉默不应视作我同意。请问，我的观点在法律上站得住脚吗？

　　湖南读者  刘  智

刘智读者：

　　关于您提出的问题，《民法典》对此作了明确规定。因沉默既非明示，也非默示，故由此推定视为行为人意思表示时，须遵从严格的条件，为此，《民法典》第一百四十条第二款规定只有在下列情况下，沉默才可以视为意思表示：

　　一 有法律规定时

　　沉默可以视为意思表示的直接法律规定首见于现行《民法总则》第一百四十条，在此之前的《民法通则》及《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》（以下简称“民通意见”）均未有沉默可以视为意思表示的规定。

　　“民通意见”第六十六条规定，“不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。”

　　应当看到，在汉语语境下，沉默与默示所表达的意思是不相同的。在《民法总则》之前对沉默可以视为意思表示的间接法律规定，可见于《合同法》第四十八条第二款关于被代理人对无权代理追认的规定、第一百七十一条关于试用买卖的规定。《民法典》全盘保留上述《民法总则》关于沉默可以视为意思表示的规定，亦即《民法典》第一百四十条第二款的规定，同时也完全保留了《合同法》上述有关沉默视为意思表示的规定，即《民法典》第一百七十一条第二款“在行为人无权代理的情况下，相对人可以催告被代理人自收到通知之日起30日内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认……”的规定；《民法典》第六百三十八条第一款“试用买卖的买受人，在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买；试用期限届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买”的规定。

　　二 当事人有约定时

　　在当事人之间对沉默可视作何种意思表示有明确约定的情况下，按照约定认定沉默的意思表示。如一致行动人对某项提议进行议决时，其可以表示赞成、反对、弃权等，也可以沉默以对，在此情况下，沉默是否可视为意思表示，须遵循当事人的约定。

　　再如，在公司治理中，为了督促公司董事尽责，有的公司章程就规定，董事在董事会决议时不允许对议案投弃权票或不表示意见，弃权票或不表示意见均视作对议案的反对。在此情况下，出席董事会的董事对议案表决的沉默即应视为反对议案的意思表示。

　　三 符合当事人之间的交易习惯时

　　当事人之间的交易习惯是当事人之间反复、多次适用后形成的。在缺乏法律规定和当事人约定的情况下，如将当事人的沉默视为意思表示，则须是当事人之间存在相应的交易习惯，且符合当事人之间的交易习惯。此情形仅适用于反复、多次频繁交易的当事人之间。

　　从您所述情况来看，您的朋友在送礼前并未征得您的同意，其事后告知实质上是想求得您的追认。鉴于您们没有约定不表示意见即视为追认，也没有情况表明根据您们之间的交易习惯不表示意见即视为追认，同时，现有法律亦未规定此种情况可以视为追认，可以得出您事后的沉默不具有《民法典》所规定的可视为意思表示的情形。故此，我认为，您的观点在法律上是成立的。

　　（湖南日月明律师事务所高级合伙人、律师周泽华）